在“六一”國際兒童節(jié)來臨之際，最高人民法院發(fā)布第40批指導性案例（指導性案例225-229號）。這是最高人民法院首次發(fā)布未成年人司法保護專題指導性案例。該批指導性案例共五件案例，以鮮明的司法態(tài)度回應學生霸凌、虐待未成年家庭成員、違法向未成年學生售酒、婚內(nèi)監(jiān)護權(quán)、隔代探望等社會高度關注的問題，統(tǒng)一類案裁判尺度。
張某訴李某、劉某監(jiān)護權(quán)糾紛案
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2024年5月30日發(fā)布）
關鍵詞
民事/監(jiān)護權(quán)/未成年人/婚姻關系存續(xù)期間/平等監(jiān)護權(quán)
裁判要點
1.在夫妻雙方分居期間，一方或者其近親屬擅自帶走未成年子女，致使另一方無法與未成年子女相見的，構(gòu)成對另一方因履行監(jiān)護職責所產(chǎn)生的權(quán)利的侵害。
2.對夫妻雙方分居期間的監(jiān)護權(quán)糾紛，人民法院可以參照適用民法典關于離婚后子女撫養(yǎng)的有關規(guī)定，暫時確定未成年子女的撫養(yǎng)事宜，并明確暫時直接撫養(yǎng)未成年子女的一方有協(xié)助對方履行監(jiān)護職責的義務。
基本案情
張某（女）與李某于2019年5月登記結(jié)婚，婚后在河北省保定市某社區(qū)居住。雙方于2020年11月生育一女，取名李某某。2021年4月19日起，張某與李某開始分居，后協(xié)議離婚未果。同年7月7日，李某某之父李某及祖母劉某在未經(jīng)李某某之母張某允許的情況下擅自將李某某帶走，回到河北省定州市某村。此時李某某尚在哺乳期內(nèi)，張某多次要求探望均被李某拒絕。張某遂提起離婚訴訟，法院于2022年1月13日判決雙方不準離婚。雖然雙方婚姻關系依舊存續(xù)，但已實際分居，其間李某某與李某、劉某共同生活，張某長期未能探望孩子。2022年1月5日，張某以監(jiān)護權(quán)糾紛為由提起訴訟，請求判令李某、劉某將李某某送回，并由自己依法繼續(xù)行使對李某某的監(jiān)護權(quán)。
裁判結(jié)果
河北省定州市人民法院于2022年3月22日作出民事判決：駁回原告張某的訴訟請求。宣判后，張某不服，提起上訴，河北省保定市中級人民法院于2022年7月13日作出民事判決：一、撤銷河北省定州市人民法院一審民事判決；二、李某某暫由上訴人張某直接撫養(yǎng)；三、被上訴人李某可探望李某某，上訴人張某對被上訴人李某探望李某某予以協(xié)助配合。
裁判理由
本案的爭議焦點是：李某某之父李某、祖母劉某擅自帶走李某某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，以及如何妥善處理夫妻雙方雖處于婚姻關系存續(xù)期間但已實際分居時，李某某的撫養(yǎng)監(jiān)護問題。
第一，關于李某某之父李某、祖母劉某擅自帶走李某某的行為是否對李某某之母張某構(gòu)成侵權(quán)。民法典第三十四條第二款規(guī)定：“監(jiān)護人依法履行監(jiān)護職責產(chǎn)生的權(quán)利，受法律保護?！钡谝磺Я阄迨藯l規(guī)定：“夫妻雙方平等享有對未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護的權(quán)利，共同承擔對未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護的義務?！备改甘俏闯赡曜优谋O(jiān)護人，雙方平等享有對未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護的權(quán)利。本案中，李某、劉某擅自將尚在哺乳期的李某某帶走，并拒絕將李某某送回張某身邊，致使張某長期不能探望孩子，亦導致李某某被迫中斷母乳、無法得到母親的呵護。李某和劉某的行為不僅不利于未成年人身心健康，也構(gòu)成對張某因履行監(jiān)護職責所產(chǎn)生的權(quán)利的侵害。一審法院以張某沒有證據(jù)證明李某未撫養(yǎng)保護好李某某為由，判決駁回訴訟請求，系適用法律不當。
第二，關于婚姻關系存續(xù)期間，李某某的撫養(yǎng)監(jiān)護應當如何處理。本案中，李某某自出生起直至被父親李某、祖母劉某帶走前，一直由其母親張某母乳喂養(yǎng)，至訴前未滿兩周歲，屬于低幼齡未成年人。盡管父母對孩子均有平等的監(jiān)護權(quán)，但監(jiān)護權(quán)的具體行使應符合最有利于被監(jiān)護人的原則?，F(xiàn)行法律和司法解釋對于婚內(nèi)監(jiān)護權(quán)的行使雖無明確具體規(guī)定，考慮到雙方當事人正處于矛盾較易激化的分居狀態(tài)，為最大限度保護未成年子女的利益，參照民法典第一千零八十四條“離婚后，不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則”的規(guī)定，李某某暫由張某直接撫養(yǎng)為宜。張某在直接撫養(yǎng)李某某期間，應當對李某探望李某某給予協(xié)助配合。
相關法條
《中華人民共和國民法典》第34條、第1058條、第1084條、第1086條
《中華人民共和國未成年人保護法》第4條、第24條
粵公網(wǎng)安備 44160202000159號
